空白刑法概括核定之合憲性 法界認TDR案恐侵害人權
2023/09/20 14:07:12文／品觀點編輯中心
日前因臺灣存託憑證(以下簡稱TDR)是否在證券交易法納管範圍內，引發數起冤獄爭議，台灣法學基金會上周六(16日)舉辦經濟刑法空白授權與人權保障研討會，會中法界人士認為空白刑法概括核定有違憲之虞，恐會侵害人權。
前最高行政法院法官陳金圍表示認為「外國之股票、公司債、政府債券、受益憑證」，TDR並不在其列，至於「其他具有投資性質之有價證券」，其範圍究竟為何？亦屬不明，行政機關基於法律授權，若有意將TDR核定為證券交易法規範之有價證券，基於罪刑法定主義及法律保留原則，自應具體列明TDR，才符合授權明確性原則，在補充規定仍然使用「其他具有投資性質之有價證券」，形同「以概括補充概括」，無異允許行政機關無限概括授權。
同時陳金圍認為「以概括補充概括」，等同「以問答問」的核定，實在欠缺授權明確性，客觀上也無法使一般人預知TDR將成為證券交易法規範之有價證券，而有構成刑罰之可能，應該不生核定之效力。同時76年的公告發佈當時，國內並無TDR之存在，國內第一檔TDR遲至87年才首次發行，怎麼可能在76年所公告之「其他具有投資性質之有價證券」，會未卜先知，將當時尚不存在之TDR列入規範。
前最高行政法院法官劉介中則依行政程序法第174-1條規定：「本法施行前，行政機關依中央法規標準法第七條訂定之命令，須以法律規定或以法律明列其授權依據者，應於本法施行後二年內，以法律規定或以法律明列其授權依據後修正或訂定；逾期失效。」因此劉介中認為目前實務上的財政部900號函䆁，並非法規命令，又未以法律明列其授權依據，且已逾行政程序法第174-1條二年內修正或訂定期限，900號函釋已逾行政程序法之應改正期間，自應失其效力。
律師朱敏賢則認為900 號函以「函」之形式為之，充其量 僅可能係針對「個別事件之釋示」，而非可遽予認屬法規命令。即使該函曾在財政部公報公告，然一般處分亦得以公告為對外，故不因該函曾為公告，而使其具有法規命令之地位。
朱敏賢表示無法認同「經主管機關核定之其他有價證券」等語，已使一般受規範之人民可理解、可預見，也就是說對一般民眾而言，根本無從知悉主管機關可核定之內容、範圍為何，立法者以無窮盡之空洞聽任主管機關，就無法排除主管機關擴權、濫權，是不是可將電影票、乘車票券、遊戲場兌換券，乃至所有有價證券，均納入其規制範疇之可能！這種立法模式，等同於立法者容許主管機關不受任何限制，而對主管機關之管制權限毫無界限！
律師許兆慶則認為TDR 究竟是否屬證交法第 6 條第 1 項經主管機關核定之有價證券，涉及相關行為是否該當證交法各罪名之構成要件，因此證交法第6條第1項授權主管機關核定有價證券之授權規範，本質上即屬空白刑法，而應遵守罪刑法定原則。
↑圖說：律師許兆慶(左三)認為未來主管機關如有新核定之有價證券，應合乎刑罰法禁止溯及既往原則，向後發生刑事規制之效力，使得維護證券市場交易安全與秩序之同時，兼顧人權之保障。（圖片來源：台灣法學基金會提供）
因此，在現行法規範下，主管機關如欲依證交法第 6 條第 1 項核定有價證券，應在符合授權目的範圍內，以符合法律明確性之方式進行核定，避免再以概括授權或無法特定範圍之文字作為核定內容，更不宜於事後以解釋之方式，推認特定有價證券已在第 900號公告或其他類似不明確公告之核定之列，否則均有違反罪刑法定原則下明確性原則之虞。
未來主管機關如有新核定之有價證券，希望能符合罪刑法定原則之標準加以核定，且新核定有價證券於實務上之運用，也應合乎刑罰法禁止溯及既往原則，向後發生刑事規制之效力，使得維護證券市場交易安全與秩序之同時，兼顧人權之保障。